Sygn. akt KIO 1617/23
fedbf7d9-97ac-4301-abd0-a6f1eb8b203a_1617_23.docx Sygn. akt: KIO 1617/23 POSTANOWIENIE z dnia 20 czerwca 2023 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Beata Pakulska-Banach po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron w dniu 20 czerwca 2023 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 5 czerwca 2023 r. przez wykonawcę Nextbike Polska S.A. w restrukturyzacji z siedzibą w Warszawie w postępowaniu prowadzonym przez Gminę Starachowice postanawia: 1.umarza postępowanie odwoławcze, 2.nakazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz wykonawcy Nextbike Polska S.A. w restrukturyzacji z siedzibą w Warszawie kwoty 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy), uiszczonej tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1710 ze zm.) na niniejsze postanowienie – w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie. Przewodniczący: ……………….……………… Sygn. akt: KIO 1617/23 U z a s a d n i e n i e Gmina Starachowice, zwana dalej „zamawiającym”, prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na podstawie przepisów ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz.
U. z 2022 r. poz. 1710 ze zm.), zwanej dalej „ustawą Pzp” lub „Pzp” pod nazwą: „Realizacja Systemu Roweru Miejskiego w Starachowicach w ramach projektu "Poprawa komunikacji publicznej w Starachowicach poprzez modernizację infrastruktury i zakup taboru niskoemisyjnego – etap II”, numer referencyjny: ZP.271.20.2023.PMag. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej 24 maja 2023 roku nr 2023/S 099-307582. Wykonawca - Nextbike Polska S.A. w restrukturyzacji z siedzibą w Warszawie, zwany dalej „odwołującym”, w dniu 5 czerwca 2023 r. wniósł odwołanie od czynności dokonanej przez zamawiającego polegającej na ustaleniu treści postanowień Specyfikacji Warunków Zamówienia wraz z załącznikami (dalej „SWZ”) oraz ogłoszenia o zamówieniu w sposób sprzeczny z ustawą Pzp.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie: 1) art. 116 ust. 1 w zw. z art. 112 ust. 1 w zw. z art. 16 pkt 1) i 3) ustawy Pzp poprzez określenie warunku w zakresie wymaganej zdolności technicznej i zawodowej w sposób nadmierny, nie proporcjonalny do przedmiotu zamówienia, żądając wykazania się zbędnym doświadczeniem, co prowadzi do naruszenia uczciwej konkurencji oraz równego traktowania wykonawców i świadczy o przygotowaniu i prowadzeniu Postępowania w sposób nieproporcjonalny; 2) art. 105 ust. 1 w zw. z art. 99 ust. 1 i 4 w zw. z art. 16 pkt 1), 2) i 3) ustawy Pzp poprzez żądanie złożenia przedmiotowego środka dowodowego - certyfikatu ISO 27001, co stanowi żądanie nadmierne, nieproporcjonalne i utrudniające uczciwą konkurencję, a ponadto żądnie złożenia certyfikatu ISO 27001 zostało opisane w sposób nieprecyzyjny i niejednoznaczny, co prowadzi do naruszenia uczciwej konkurencji oraz równego traktowania wykonawców i świadczy o przygotowaniu i prowadzeniu Postępowania w sposób nieprzejrzysty i nieproporcjonalny; 3) art. 99 ust. 1 ustawy Pzp poprzez zaniechanie jednoznacznego i wyczerpującego opisania przedmiotu zamówienia, za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń, uwzględniając wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty; 4) art. 99 ust. 4 ustawy Pzp poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób, który utrudnia uczciwą konkurencję, ze wskazaniem na rozwiązania dostarczane przez konkretnego wykonawcę, co prowadzi do uprzywilejowania niektórych wykonawców i produktów i wyeliminowania innych; 5) art. 16 pkt 1, 2 i 3 ustawy Pzp poprzez przygotowanie i prowadzenie Postępowania w sposób niezapewniający zachowania uczciwej konkurencji oraz równego traktowania wykonawców, nieprzejrzysty oraz nieproporcjonalny.
W oparciu o powyższe zarzuty odwołujący wnosił o: 1) uwzględnienie odwołania, 2) nakazanie zamawiającemu dokonania zmiany treści SWZ i ogłoszenia o zamówieniu w sposób wskazany w uzasadnieniu odwołania. Do postępowania odwoławczego nie przystąpił po stronie zamawiającego, jak i odwołującego, żaden wykonawca. W dniu 19 czerwca 2023 r. – przed otwarciem rozprawy - zamawiający przekazał Prezesowi Krajowej Izby Odwoławczej odpowiedź na odwołanie, w której oświadczył, iż uwzględnia w części zarzuty przedstawione w odwołaniu. Jednocześnie zamawiający podkreślił, że nie uwzględnia jedynie zarzutów dotyczących wymagań określonych w rozdz.
V pkt 2 ppkt 1) lit. n OPZ, dotyczących wymagania, aby System zawierał mapę działającą w czasie rzeczywistym z aktualną pozycją poszczególnych rowerów wraz z ich statusem i poziomem naładowania akumulatorów, i w tym zakresie zamawiający wnosił o oddalenie odwołania. W pozostałym zakresie uwzględnił zarzuty odwołującego. Dodatkowo, zamawiający wskazał, że zgodnie z art. 522 ust. 3 zd. 2 ustawy Pzp, wykonał czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia w zakresie przez niego uwzględnionym, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu i dokonał zmian we właściwych dokumentach postępowania. Także w dniu 19 czerwca 2023 r. odwołujący przekazał Prezesowi Krajowej Izby Odwoławczej oświadczenie o cofnięciu odwołania w zakresie zarzutów nieuwzględnionych przez zamawiającego.
Oświadczenie to zostało uzupełnione o brakujący podpis osoby umocowanej do reprezentowania odwołującego w dniu 20 czerwca 2023 r. Krajowa Izba Odwoławcza zważyła, co następuje. Zgodnie z art. 522 ust. 3 ustawy Pzp w przypadku uwzględnienia przez zamawiającego części zarzutów przedstawionych w odwołaniu i wycofania pozostałych zarzutów przez odwołującego, Izba może umorzyć postępowanie odwoławcze na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po stronie wykonawcy, pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca albo wykonawca, który przystąpił po stronie zamawiającego nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia części zarzutów.
W takim przypadku zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu w zakresie uwzględnionych zarzutów. Wobec uwzględnienia przez zamawiającego w części zarzutów przedstawionych w odwołaniu i wycofania pozostałych zarzutów przez odwołującego, a także braku uczestników postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego, Izba na podstawie art. 522 ust. 3 ustawy Pzp umorzyła postępowanie odwoławcze, orzekając w formie postanowienia zgodnie z art. 568 pkt 3 tejże ustawy. O kosztach postępowania odwoławczego Izba orzekła na podstawie art. 557 i 575 ustawy Pzp w zw. z § 9 ust. 1 pkt 2 lit. b) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz.
U. z 2020 r. poz. 2437). Zgodnie z § 9 ust. 1 pkt 2 lit. b) ww. rozporządzenia W przypadku umorzenia postępowania odwoławczego przez Izbę w całości koszty, o których mowa w § 5 pkt 2, znosi się wzajemnie, jeżeli przed otwarciem rozprawy zamawiający uwzględnił w części zarzuty przedstawione w odwołaniu i pozostałe zarzuty zostały przez odwołującego wycofane, a w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił żaden wykonawca albo uczestnik postępowania odwoławczego, który przystąpił po stronie zamawiającego, nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia przez zamawiającego w części zarzutów przedstawionych w odwołaniu - w takim przypadku Izba orzeka o dokonaniu zwrotu odwołującemu z rachunku Urzędu kwoty uiszczonej tytułem wpisu.
Mając powyższe na uwadze Izba orzekła jak w sentencji i nakazała dokonanie na rzecz odwołującego zwrotu z rachunku Urzędu Zamówień Publicznych kwoty uiszczonej tytułem wpisu. Przewodniczący: ……………….………………
