Postanowienie Krajowej Izby Odwoławczej z 11 lipca 2019 r.

Sygn. akt KIO 1207/19 POSTANOWIENIE z dnia 11 lipca 2019 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Lubomira Matczuk-Mazuś Członkowie: Jolanta Markowska Małgorzata Matecka Protokolant: Norbert Sierakowski po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 11 lipca 2019 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 27 czerwca 2019 r. przez wykonawcę: Górnicze Biuro Projektów PANGAZ Sp. z o.o., ul. Bratysławska 2/7, 31-201 Kraków w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Polska Spółka Gazownictwa Sp. z o.o. Oddział w Tarnowie, ul. Bandrowskiego 16, 33-100 Tarnów przy udziale wykonawcy: SMCE EUROPE Sp. z o.o., ul. Trzy Lipy 3, 80-172 Gdańsk - zgłaszającego przystąpienie do postepowania odwoławczego po stronie zamawiającego postanawia: 1) umarza postępowanie odwoławcze; 2. kosztami postępowania obciąża zamawiającego: Polska Spółka Gazownictwa Sp. z o.o.

Oddział w Tarnowie, ul. Bandrowskiego 16, 33-100 Tarnów, i: 2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę: Górnicze Biuro Projektów PANGAZ Sp. z o.o., ul. Bratysławska 2/7, 31-201 Kraków tytułem wpisu od odwołania, 2.2. zasądza od zamawiającego: Polska Spółka Gazownictwa Sp. z o.o. Oddział w Tarnowie, ul. Bandrowskiego 16, 33-100 Tarnów na rzecz wykonawcy: Górnicze Biuro Projektów PANGAZ Sp. z o.o., ul. Bratysławska 2/7, 31-201 Kraków kwotę 18 600 zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset złotych zero groszy) stanowiącą uzasadnione koszty postępowania odwoławczego obejmujące kwotę wpisu od odwołania oraz wynagrodzenie pełnomocnika. Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz.

U. z 2018 r. poz. 1986, z późn. zm.) na postanowienie - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Tarnowie. Przewodniczący:....................................... Członkowie: Sygn. akt KIO 1207/19 Uzasadnienie Zamawiający - Polska Spółka Gazownictwa Sp. z o.o. Oddział w Tarnowie z siedzibą w Tarnowie - prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego pn. „Wykonanie dokumentacji projektowej na budowę gazociągu w/c na odcinku Sieradz - Piotrków Trybunalski wraz ze sprawowaniem nadzoru autorskiego”, numer referencyjny: 2019/WJ00/WP-001548/313/ZL, na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych, zwanej dalej „ustawa Pzp”, „Pzp” lub „ustawa”.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 9 kwietnia 2019 r, nr 2019/S 070-166518. Wartość zamówienia jest większa niż kwota określona w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Pzp. Odwołujący - Górnicze Biuro Projektów PANGAZ Sp. z o.o. z siedzibą w Krakowie - wniósł odwołanie, w którym wskazał czynności lub zaniechania czynności Zamawiającego, którym zarzucił niezgodność z przepisami ustawy Pzp.

I. Odwołanie na czynność Zamawiającego polegającą na ocenie ofert i wyborze oferty najkorzystniejszej oraz zaniechaniu przez Zamawiającego ujawnienia i udostępnienia informacji zastrzeżonych jako tajemnica przedsiębiorstwa, zawartych w ofercie Wykonawcy SMCE Europa Sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku (zwanego dalej: Wykonawcą SMCE) złożonej w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, mimo że informacje te nie stanowią tajemnicy przedsiębiorstwa. Zwięzłe przedstawienie zarzutów: II.

Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów Pzp i innych w zakresie: 1) art. 8 ust. 1 wzw. z art. 96 ust. 3 przez zaniechanie ujawnienia następujących dokumentów i informacji zawartych w treści ofert Wykonawcy SMCE: a) Wykaz osób wraz z dodatkowymi dokumentami złożonymi dotyczącymi tych osób, b) Wykaz wykonanych usług, c) Zobowiązanie Podmiotu trzeciego/ Podmiotów trzecich do udostępnienia zasobów w zakresie zdolności technicznej, zawodowej, finansowej lub ekonomicznej, d) Pełnomocnictwo do działania w imieniu Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich, jeżeli było składane, e) JEDZ Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich, f) Referencje, g) Informacje z Krajowego Rejestru Karnego Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich, h) Odpis z rejestru Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich, i) Zaświadczenie z Urzędu Skarbowego Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich, j) Zaświadczenie z Zakładu Ubezpieczeń Społecznych Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich, k) Oświadczenie Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich o braku podstaw do wykluczenia, l) ”oraz informacje w innych częściach oferty Wykonawcy dotyczące tych podmiotów”; 2) art. 8 ust. 1, 2, 3 Pzp w zw. z art. 11 ust. 2 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (tj. Dz.

U. z 2019, poz. 369, z późn. zm.), dalej zwaną ”uznk” - przez uznanie, że dane zawarte w dokumentach wskazane powyżej w pkt II. 1 stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa, podczas gdy informacje te, z uwagi na ich treść, nie spełniają przesłanek tajemnicy przedsiębiorstwa z uznk; 3) art. 8 ust. 3 Pzp w zw. z art. 11 ust. 2 uznk przez uznanie, że dane w dokumentach wskazanych powyżej w pkt II. 1 stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa Wykonawcy SMCE, podczas gdy Wykonawca ten w uzasadnieniu zastrzeżenia tajemnicy przedsiębiorstwa nie wykazał przesłanek tajemnicy przedsiębiorstwa, w szczególności wartości gospodarczej informacji oraz faktu podjęcia przy zachowaniu należytej staranności działań w celu zachowania poufności tych zastrzeżonych informacji; 4) art. 7 ust. 1 Pzp przez prowadzenie postępowania w sposób naruszający zasadę zachowania uczciwej konkurencji, równego traktowania wykonawców oraz zasadę przejrzystości ze względu na naruszenie ww. przepisów; 5) art. 91 ust. 1 Pzp przez wybranie najkorzystniejszej oferty Wykonawcy SMCE.

III.

Wniosek (żądanie) co do rozstrzygnięcia odwołania: Odwołujący wniósł o: 1. uwzględnienie odwołania, 2. unieważnienie czynności wyboru oferty Wykonawcy SMCE, 3. nakazanie Zamawiającemu odtajnienia poniższych dokumentów i informacji zawartych w ofercie Wykonawcy SMCE oraz przesłania ich do Odwołującego: a) Wykaz osób wraz z dodatkowymi dokumentami złożonymi dotyczącymi tych osób, b) Wykaz wykonanych usług, c) Zobowiązanie Podmiotu trzeciego/ Podmiotów trzecich do udostępnienia zasobów w zakresie zdolności technicznej, zawodowej, finansowej lub ekonomicznej, d) Pełnomocnictwo do działania w imieniu Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich, jeżeli było składane, e) JEDZ Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich, f) Referencje, g) Informacje z Krajowego Rejestru Karnego Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich, h) Odpis z rejestru Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich, i) Zaświadczenie z Urzędu Skarbowego Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich, j) Zaświadczenie z Zakładu Ubezpieczeń Społecznych Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich, k) Oświadczenie Podmiotu trzeciego/Podmiotów trzecich o braku podstaw do wykluczenia, l) ”oraz informacje w innych częściach oferty Wykonawcy dotyczące tych podmiotów”.

Na rozprawie w dniu 11 lipca 2019 r. w obecności pełnomocników stron, bez obecności wykonawcy SMCE EUROPE Sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku, który uzyskując status uczestnika postępowania odwoławczego w wyniku skutecznego przystąpienia do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego, nie stawił się na posiedzeniu i rozprawie Izby, mimo zawiadomienia o terminie i miejscu posiedzenia, Zamawiający złożył do protokołu ustane oświadczenie o uwzględnieniu w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu. Krajowa Izba Odwoławcza uznała na rozprawie, że Zamawiający uwzględnił w całości zarzuty przedstawione w odwołaniu. Przystępujący do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego - wykonawca SMCE EUROPE Sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku, będąc nieobecny na posiedzeniu i rozprawie, nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu.

W tych okolicznościach sprawy Izba umorzyła postępowanie odwoławcze na podstawie art. 186 ust. 3 ustawy Pzp. W takim przypadku Zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu. Orzekając o kosztach postępowania odwoławczego na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Pzp, Izba uwzględniła przepisy art. 186 ust. 6 pkt 2 lit. a tej ustawy zasądzając od Zamawiającego na rzecz Odwołującego koszty postępowania odwoławczego. Na podstawie § 3 pkt 1 lit. a rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2018 poz. 972), Izba zaliczyła do kosztów postępowania wpis od odwołania uiszczony przez Odwołującego w kwocie 15 000 zł.

Na podstawie § 5 ust. 1 pkt 1 lit. b obciążyła Zamawiającego kwotą uiszczonego wpisu od odwołania oraz kwotą wynagrodzenia pełnomocnika Odwołującego na podstawie rachunku przedłożonego do akt sprawy, zgodnie z § 3 pkt 2 lit. b wyżej wymienionego rozporządzenia. Przewodniczący:....................................... Członkowie: 6